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打破界限,用非诉思维办好诉讼案件 | 海泰视点

2021-05-28
诉讼与非诉曾经是一项区分律师业务范围的分类标准,因为对于法律的运用和表达场景不同,诉讼业务与非诉业务似乎在办理模式及工作思维上存在明显的差异。
 
正是因为如此,我们甚至可以发现,长期办理诉讼业务的律师和长期办理非诉业务的律师呈现出的思维模式截然不同。
 
但是随着律师行业的发展和律师专业化程度的不断提升,许多深耕于某一领域的专业律师会同时存在与其专业领域相关的诉讼与非诉业务,我们会发现诉讼与非诉渐渐不再成为一道区分律师的界限,而是律师向客户输出其专业能力的不同方式。
 
比如,对于从事房地产业务的律师而言,承办房地产投融资的非诉业务与商品房买卖合同纠纷诉讼业务就如同家常便饭一般,再比如刑事律师的业务范围也从传统的刑事辩护,扩展到了企业的刑事合规。
 
因此,当律师逐渐打破诉讼与非诉的界限,这两种业务思维的相互借鉴就成为了值得讨论的话题。
 
一、以一张清单作为开始
 
在非诉业务当中,尽调清单可以说是一份必不可少的材料,它不仅仅代表着尽职调查业务的开始,同样也体现了尽职调查工作的方向与重心,不论是工作任务的分解、材料的增补,还是阶段性工作成果的确认,都可以在尽调清单中得到记载和体现,可以说清单式的工作思维在非诉业务中司空见惯。
 
而我认为在诉讼案件中,用好一张清单同样可以起到事半功倍的作用。
 
首先,以严谨著称的法律服务不论在任何工作场景下,都需要极力避免错误的产生,而清单正是一种可以帮助降低错误率的重要工具。
 
畅销书《清单革命》中提到,使用清单,就是为大脑搭建起一张“认知防护网”,它能够弥补人类与生俱来的认知缺陷,如记忆不完整或注意力不集中,并且列举了大量来自各个行业的案例,展示了清单降低错误率的力量。
 
在诉讼案件中,我们同样需要在材料提交的内容及数量、时效及期间的把控以及流程进度的管理等方面做到精准无误,尤其是在同时进行的诉讼案件数量较多的情况下,一张清单对于诉讼案件降低错误率的帮助不可谓不大。
 
其次,清单分解任务的功能,最大程度地满足了诉讼业务的精细化需求。想必绝大多数诉讼律师都能感同身受的一点,就是几乎所有的诉讼案件,都是一项既庞杂又烦琐的工作。
 
从时间线上看,庭前、庭中、庭后均有不必可少的重要工作;从法律适用的角度看,实体与程序均需兼顾;从工作场所上看,法庭之内与法庭之外的工作缺一不可。
 
所以要想精细化地完成一场诉讼,律师有必要借助一份清单做好整个诉讼案件的项目管理,也就是通过清单明确,在什么时候,应当做什么事情。
 
相信这样的工作方式,对于工作效率的提升、工作标准的明确,以及团队管理都有着不少的帮助作用。
 
其实在行业中早有许多优秀的同行在诉讼案件中采用了清单式的工作方法,不论是通过线上协同工具制定诉讼业务的标准化流程,还是通过图表将诉讼业务分解为若干步骤,都是清单式工作方法的体现。
 
所以,如果你想要让诉讼业务进行得更加流畅,不妨以一张清单作为诉讼的开始。
 
二、关注每个案件的"历史沿革"和"关联关系"
 
我们也经常会发现,在庭审的法庭调查环节,许多律师面临着法官对于事实问题的垂询,开口闭口都是“庭后向当事人核实之后答复”,原因就是律师在了解案件事实的时候过于精简,这样不仅错过了第一时间陈述事实的机会,还会影响法官对律师专业度的评价。
 
出现这种情况的原因,除了律师敬业程度的不同之外,还因为诉讼律师的思维模式使得他们习惯性地关注双方的争议焦点,提取与法律关系认定相关的要件事实并加以论证,得出有利于己方的结论。
 
在这种情况之下,诉讼律师难免会忽视他们所认为的与案件本身关系不大的细枝末节,而这些细枝末节可能恰恰是法庭审理时关注的背景情况。
 
如果将一场诉讼作为一项尽职调查来对待,就不会为向当事人了解事实情况的问题而感到迷茫。
 
如果我们像关注目标公司历史沿革情况一样关注诉讼案件的双方当事人的过往,那么我们就不会错过双方的沟通和互动记录,并且能够最大化地利用收集到的信息还原当事人的真实意思表示,并解释双方在纠纷产生时的行为逻辑,使得在掌握要件事实基础知识的法律论证更加的丰满和理性。
 
同样地,如果我们能够更加专注地去检索双方当事人的关联信息,如查询其他涉诉情况及舆情舆论等,我们也可能获取对案件审理具有参考意义的事实依据,有的时候恰恰是这些看似不起眼的事实,在影响法官心证上起到了微妙的作用。
 
三、学会像IPO签字律师一样控制执业风险
 
近年来,证监会对于律师从事IPO业务的监管和处罚力度明显加强,个别新闻中看到的对于律师事务所的巨额处罚令人咋舌,可以说IPO的签字律师无时无刻不在思考职业风险的控制问题。
 
而从每年行业主管部门及行业协会作出的处罚来看,诉讼律师在执业过程中的风险控制问题同样不容小觑。
 
业务技能决定了一个律师能否办理好一个案子,而风控意识决定的是一名律师能否长久稳定地执业,可以说风控意识就是律师行业的“安全生产标准”,对律师的重要性不言而喻。
 
那么诉讼律师能从IPO签字律师的风控管理中学到什么呢?
 
除了不承诺案件结果、不私自收费等遵守最基本的职业规范之外,诉讼律师应当向IPO签字律师借鉴的最重要的风控手段是对工作底稿的管理。
 
工作底稿既是律师对有关法律问题作出判断和发表的依据,也是判断律师是否勤勉尽责的重要依据。
 
诉讼律师也应当有意识地建立自己的工作底稿,从接受委托之时的风险告知,到诉讼过程中的证据材料交接、事项沟通,以及律师自身的工作事项,都应当有意识地留存记录作为底稿。
 
尤其是对于当事人告知的不符合常理但可能影响案件定性的重要事实,应当和当事人进行书面的确认,防止因当事人未向律师告知真实情况而引起律师额外的执业风险。
 
总而言之,风控无小事,支撑律师在行业内不断发展的不仅仅是在个案中的灵光一闪,还有几十年如一日地勤勉尽责。
 
最后,当诉讼与非诉不再是区分律师业务领域的分界线时,两种业务思维的相互渗透和影响就成了行业发展不可避免的走向。
 
希望所有的律师同行都能在不断相互借鉴和交流之中不断成长和突破,并共同探寻更加合理、高效的新的工作模式。

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